Antecedentes:
- Sociedad con 4 socios y un capital social de 109.983€.
| Detalle | Participaciones | % | CAPITAL | Fondos Propios de: 55.043,88,- |
| SOCIO A (madre) | 4.520 | 24,7 % | 27.165, 801 | |
| SOCIO B (hijo 1) | 3.660 | 20 % | 21.996,60 | |
| SOCIO C (hijo 2) | 7.590 | 41,70 % | 45.609,9501 | |
| SOCIO D (nieta hija del socio C) | 2.530 | 13,83 % | 15.210,6489 | |
| TOTAL | 18.300 | 100 % | 109.983,- |
- El objetivo es que el SOCIO A y SOCIO B salgan de la Sociedad.
- El SOCIO A sin nada a cambio y el SOCIO B a cambio de una finca que es propiedad de la Sociedad, que tiene un valor:
- Valor Contable
- Valor Catastral que multiplicado por el coeficiente del municipio es inferior al valor de tasación.
- Valor de tasación. = 205.000
- El procedimiento planteado es:
SOCIO A: Hace una donación a SOCIO B.
Tributación:
COSTE. I. Donaciones: 27.165,801 – 95 % Reducción BI = 1.358,29. 5% a 67,91
Renta (aumento de patrimonio)
De esta manera el SOCIO B: Pasa a tener un 44,7%.
Reducción de capital con amortización de las acciones del SOCIO B. Y a cambio se le da un % de la finca descrita anteriormente.
Tributación:
Operaciones societarias – 1% sobre el valor real del bien o el de comprobación de Hacienda.
Renta (aumento o disminución patrimonio).
Liquidación del condominio asignando el % restante de la finca y a cambio entrega de 90.000€.
Tributación: – AJD 1,5% valor real del bien.
Tributación por I. Sociedades de la salida de la finca, una parte por reducción de capital y el resto por liquidación del condominio.
CONSULTA
¿La disminución de capital se tiene que hacer por el valor nominal o puede ser un valor superior? Ya que no cuadramos los valores de la operación, donde tenemos:
- 205.000 tasación finca
- 49.162 disminución capital
- 90.000 entrega de dinero
- 65. 838 diferencia
En el paso 3 de la liquidación del condominio ¿el impuesto que tiene que liquidar es sólo el 1,5% ADJ sobre el valor real del bien?
RESPUESTA
En general vemos correcto el planteamiento, al que debemos realizar las siguientes observaciones y/o matizaciones:
- Confirmamos la tributación del socio donatario de las participaciones por ISD, así como del donante por IRPF, por la plusvalía que se le pueda haber generado.
- En relación a la tributación por OS del 1% sobre el valor real del bien o el de comprobación de hacienda, consideramos que puede tratarse de una operación no sujeta. No todas las operaciones de disminución o reducción del capital social están sujetas a la modalidad de OS, sino únicamente en las operaciones de disminución que impliquen un desplazamiento patrimonial de la sociedad a los socios, pueden considerarse sujeto a la modalidad. En el mismo orden se pronuncia la normativa al investir de la cualidad de sujeto pasivo de la modalidad a los socios, copropietarios, comuneros o partícipes, por los bienes y derechos recibidos (LITP art.23.b). Así, en la amortización de las acciones propias en autocartera, previa adquisición de las mismas a los socios por la aplicación de las reglas sobre no tributación de la reducción del capital social cuando no suponga un efectivo desplazamiento patrimonial desde la sociedad a los socios, el TS declaró nulo el RITP art.54.3, el cual declaraba que la reducción de capital que fuese consecuencia de la compra o adquisición por la sociedad de sus propias acciones para amortizarlas, tributaba por aquel concepto, sobre la base del valor nominal de las acciones amortizadas (TS 3-11-97 , EDJ 57455). En consonancia con lo anterior, la adquisición de acciones a los socios por la propia sociedad no está sujeta a la modalidad de OS.
El TS señala que en la adquisición por la sociedad de acciones propias existen dos actos distintos y separados:
- La compraventa de las acciones propias: en este acto se produce la disminución del neto patrimonial de la sociedad (pago del precio), pues las acciones que recibe carecen de sustancia o entidad patrimonial propiamente dicha, en la medida en que son una participación sólo del propio capital social. Si la Ley no permitiera esta situación, se produciría la disminución del capital, por confusión, en el mismo momento de la compraventa.
- La devolución al socio de parte del patrimonio social se lleva a cabo, precisamente, en el contrato de compraventa.
- Disminución del capital social, que no es sino un mero acto mercantil que no hace sino reflejar jurídicamente la reducción del patrimonio neto social, producida como consecuencia de la compraventa de acciones.
Esta compraventa está exenta del ITP y AJD (LMV art.314; LITP art.45.I.B.9).
A la vista de estos principios resulta claro que las operaciones descritas no están sujetas a la modalidad de OS (TSJ Aragón 11-3-09, EDJ 81073; TEAC 12-7-07).
Para reforzar el criterio, apuntamos la siguiente Doctrina Administrativa:
- Es criterio del TEAC fijado con la calificación de doctrina que una operación de reducción de capital acordada por la junta universal de socios de una sociedad de responsabilidad limitada, con la finalidad de amortizar determinadas participaciones sociales de la propia sociedad, que han de adquirirse a un socio previamente identificado y por un precio estipulado en esa junta, no debe tributar como una operación de reducción de capital con devolución de aportaciones a los socios en la modalidad de “OS” del ITP y AJD, sino que ha de tratarse en el ámbito de este impuesto como dos negocios jurídicos independientes; a saber, la transmisión de las participaciones sociales por un lado, y la reducción de capital sin devolución de aportaciones, por otro (TEAC 16-11-17).
- En la amortización de participaciones previa adquisición por la sociedad de sus propias participaciones, la amortización constituye una operación sujeta a OS, pero esa operación carecerá de base imponible al no producirse ninguna entrega de bienes o derechos a los socios que, además, tras la adquisición por la sociedad de las participaciones sociales, ya no son titulares de las mismas. Resultando, además, de aplicación el RITP art.75.4, por el que la escritura de disminución de capital, por no dar lugar a la devolución de bienes o derechos a los socios no motiva liquidación por la modalidad OS, tampoco tributa por la cuota gradual de AJD (DGT CV 18-3-14).
Normativa aplicada:
- Real Decreto Legislativo 1/1993 por el que se aprueba la Ley del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados, artículos 23.b, 45.I.B.9
- Real Decreto 828/1995 por el que se aprueba el Reglamento del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados, artículo 54.3
- Real Decreto 4/2015 que aprueba el Texto Refundido de la Ley del Mercado de Valores, artículo 314
CONCLUSIÓN
Se desprende de las respuestas dadas.